大陸法系公示原則的法律效果,有兩種不同的規(guī)定:
一是登記成立主義,即土地權(quán)利的取得或變更,非經(jīng)登記不發(fā)生效力,登記具有強制性,德國與臺灣地區(qū)采行。
二是登記對抗主義即土地權(quán)利的生效不以登記為要件,僅依據(jù)當事人之間的契約便可生效,但未經(jīng)登記的權(quán)利不得對抗第三人,此種情況下登記具有選擇性,法國、日本采行。
德國采用登記成立主義的經(jīng)濟背景是16世紀以來,物權(quán)信用沒落,加上長期戰(zhàn)爭造成經(jīng)濟恐慌,使得不動產(chǎn)的信用,需以強制法律規(guī)范予以提升。這樣,國家對交易活動的介入,正符合這種要求。
法國采取登記對抗主義的經(jīng)濟背景是,法國注重自由主義,尤其是個人主義興起后,個人意志得到普遍尊重,政府對私人交易活動的介入,違背個人的意愿,也與爭取自由的思潮不符。
登記成立要件主義將物權(quán)公示的表面形式與物權(quán)變動本身緊密結(jié)合在一起,也稱形式主義的立法。對抗要件主義完全按照當事人的意思表示來決定物權(quán)變動的效力,而將公示問題與物權(quán)變動本身分開,所以也稱意思主義立法。
登記成立要件主義和登記對抗主義兩種不同的立法對物權(quán)變動的要求不同。登記要件主義是強行性法律規(guī)定,要求所有的物權(quán)變動都必須公示;而登記對抗主義則將公示作為任意性規(guī)定,由物權(quán)變動的當事人決定是否進行公示。兩種制度的法律效果也不同,其社會功能也有很大區(qū)別。相比之下成立要件主義更有利于法律關(guān)系的明確和保護交易安全。成立要件主義對物權(quán)變動的公示采取嚴格的強制的規(guī)定,使物權(quán)行為和債權(quán)行為明確分開,法律關(guān)系清楚,有利于人們確定物權(quán)變動的時間和明晰權(quán)利的歸屬狀況,從而進行正確有效的交易活動;另外,也便于國家理解和掌握交易狀況,并進行管理和監(jiān)督。當然,其不足之處也非常明顯,由于偏重于形式,對交易日益頻繁、種類日益增多的經(jīng)濟現(xiàn)實,其靈活性不夠,交易成本加大,登記機關(guān)的工作加重。登記對抗主義將公示與否的決定權(quán)交給當事人,雖具有靈活性,但對于第三人很難判斷交易的變動狀況及權(quán)利的有效性,因而不利于保護交易的安全。
我國長期以來對土地采取嚴格的管理方式,以土地使用權(quán)為中心的權(quán)利交易受到嚴格的限制,同時,由于土地登記立法側(cè)重管理,在土地權(quán)利公示,保護土地使用者的合法權(quán)益,促進土地資源的合理配置和流動方面法律保障的力度不夠。目前,經(jīng)濟比較發(fā)達的沿海地區(qū),土地權(quán)利的流轉(zhuǎn)已經(jīng)相當普遍,很多沒有辦理登記,私下自由進行。原因在于立法并沒有給交易者提供這樣的認識:登記是保護土地權(quán)利交易的法定形式。交易者只能關(guān)注交易的短期效率。這些已經(jīng)嚴重制約了土地使用權(quán)的進一步改革,為此,已有學者呼吁盡快制定一個全國性的土地登記法。完善土地登記法律制度,將現(xiàn)有的登記規(guī)則上升為法律,增強法律的強制力;在土地登記法律效力方面,采取登記成立要件主義為主,土地權(quán)利的變動必須進行登記,不登記不發(fā)生法律效力;同時,以登記對抗主義為例外,對個別情況,不適合強制登記的,可以允許當事人自由決定登記。例如,土地使用權(quán)租賃,因其債權(quán)的特性,登記與否由當事人行使選擇權(quán)。在日本和我國的臺灣地區(qū)的土地登記也均不包括土地使用權(quán)租賃。這樣可以吸收登記成立主義和登記對抗主義各自的優(yōu)點,既體現(xiàn)原則性,又有靈活性。
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