登記的核心問(wèn)題,是登記所產(chǎn)生的法律效力。在當事人之間具有公信力,不問(wèn)其行為在實(shí)體法上有無(wú)撤銷(xiāo)或無(wú)效的原因;在對于第三人而言,不問(wèn)其為善意或惡意,均發(fā)生絕對不可改變的效力,即公示力。依法登記的土地所有權和使用權受法律保護,任何單位和個(gè)人不得侵犯。這是《土地登記規則》和《土地管理法》共同對登記的效果所作的規定。
我國《城市房地產(chǎn)管理法》第35條規定:“房地產(chǎn)轉讓、抵押,當事人應當依照本法第五章的規定辦理權屬登記。”
大陸法系公示原則的法律效果,有兩種不同的規定:
1)登記成立主義,即土地權利的取得或變更,非經(jīng)登記不發(fā)生效力,登記具有強制性,德國與臺灣地區采行;
2)登記對抗主義,即土地權利的生效不以登記為要件,僅依據當事人之間的契約便可生效,但未經(jīng)登記的權利不得對抗第三人,此種情況下登記具有選擇性,法國、日本采行。
登記成立要件主義將物權公示的表面形式與物權變動(dòng)本身緊密結合在一起,也稱(chēng)形式主義的立法。對抗要件主義完全按照當事人的意思表示來(lái)決定物權變動(dòng)的效力,而將公示問(wèn)題與物權變動(dòng)本身分開(kāi),所以也稱(chēng)意思主義立法。登記成立要件主義和登記對抗主義兩種不同的立法對物權變動(dòng)的要求不同。登記要件主義是強行性法律規定,要求所有的物權變動(dòng)都必須公示;而登記對抗主義則將公示作為任意性規定,由物權變動(dòng)的當事人決定是否進(jìn)行公示。兩種制度的法律效果也不同,其社會(huì )功能也有很大區別。相比之下成立要件主義更有利于法律關(guān)系的明確和保護交易安全。成立要件主義對物權變動(dòng)的公示采取嚴格的強制的規定,使物權行為和債權行為明確分開(kāi),法律關(guān)系清楚,有利于人們確定物權變動(dòng)的時(shí)間和明晰權利的歸屬狀況,從而進(jìn)行正確有效的交易活動(dòng);另外,也便于國家理解和掌握交易狀況,并進(jìn)行管理和監督。當然,不足之處也非常明顯,由于偏重于形式,對交易日益頻繁、種類(lèi)日益增多的經(jīng)濟現實(shí),其靈活性不夠,交易成本加大,登記機關(guān)的工作加重。登記對抗主義將公示與否的決定權交給當事人,雖具有靈活性,但對于第三人很難判斷交易的變動(dòng)狀況及權利的有效性,因而不利于保護交易的安全。
我國長(cháng)期以來(lái)對土地采取嚴格的管理方式,以土地使用權為中心的權利交易受到嚴格的限制。同時(shí),由于土地登記立法側重管理,在土地權利公示,保護土地使用者的合法權益,促進(jìn)土地資源的合理配置和流動(dòng)方面法律保障的力度不夠。
為此,已有學(xué)者呼吁盡快制定一個(gè)全國性的土地登記法,完善土地登記法律制度,將現有的登記規則上升為法律,增強法律的強制力;在土地登記法律效力方面,采取登記成立要件主義為主,土地權利的變動(dòng)必須進(jìn)行登記,不登記不發(fā)生法律效力;同時(shí),以登記對抗主義為例外,對個(gè)別情況,不適合強制登記的,可以允許當事人自由決定登記。例如,土地使用權租賃,因其債權的特性,登記與否由當事人行使選擇權。
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