2010年一級建造師考試《法規(guī)及相關(guān)知識》輔導(dǎo)資料(29)
1Z303000 建設(shè)工程糾紛的處理
1Z303010 民事糾紛處理的方式
民事糾紛,特別是發(fā)包人和承包人就有關(guān)工期、質(zhì)量、造價(jià)等方面產(chǎn)生的建設(shè)工程合同爭議,是工程建設(shè)領(lǐng)域最常見的糾紛形式。建設(shè)工程民事糾紛的處理方式主要有四種,分別是和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。我國《合同法》第128條規(guī)定,當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同爭議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的,可以向人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調(diào)解書;拒不履行的,對方可以請求人民法院執(zhí)行。
[重點(diǎn)解析]
從大的方面掌握建設(shè)工程民事糾紛的處理方式主要有四種,即和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。
1Z303011 掌握民事訴訟的特點(diǎn)
一、民事訴訟的概念
民事訴訟,是指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下,以審理、裁判、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動,以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。訴訟參與人包括原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人等。
在我國,《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)是調(diào)整和規(guī)范法院和訴訟參與人的各種民事訴訟活動的基本法律。
二、民事訴訟的基本特征
1.公權(quán)性
民事訴訟是由人民法院代表國家意志行使司法審判權(quán),通過司法手段解決平等民事主體之間的糾紛,這使得民事訴訟與具有民間性質(zhì)的調(diào)解和仲裁有所不同。
2.強(qiáng)制性
民事訴訟的公權(quán)性,決定了其在案件的受理和執(zhí)行等方面具有強(qiáng)制性。調(diào)解、仲裁均建立在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上,如果一方當(dāng)事人不愿意進(jìn)行調(diào)解、仲裁,調(diào)解和仲裁將不會發(fā)生。但民事訴訟則不同,只要原告起訴符合法定的條件,無論被告是否愿意,訴訟都會發(fā)生。此外,民間的和解、調(diào)解協(xié)議的履行依靠當(dāng)事人的自覺,不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力,但法院的裁判則具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力,當(dāng)事人不自動履行生效裁判,法院依另一方當(dāng)事人申請可依法強(qiáng)制執(zhí)行。
3.程序性
民事訴訟是依照法定程序進(jìn)行的訴訟活動,無論是法院,還是當(dāng)事人和其他訴訟參與人,均須按照民事訴訟法律規(guī)定的程序?qū)嵤┰V訟行為。與民事訴訟相比,民間調(diào)解通常沒有嚴(yán)格的程序規(guī)則,仲裁雖然也要按照預(yù)先確定的程序進(jìn)行,但相對靈活,當(dāng)事人的選擇權(quán)也較大。
[重點(diǎn)解析]
對于這三個(gè)特征以理解為主。
三、民事訴訟法律基本制度
《民事訴訟法》第10條規(guī)定:“人民法院審理民事案件,依照法律規(guī)定實(shí)行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。”
1.合議制度
合議制度是指由三人以上單數(shù)的審判人員組成合議庭,對民事案件進(jìn)行審理的制度。合議庭評議案件,實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。實(shí)行合議制度,是為了發(fā)揮集體的力量,彌補(bǔ)個(gè)人能力的不足,以保證案件的審判質(zhì)量。
2.回避制度
回避制度是指為了保證案件的公正審判,而要求與案件有一定利害關(guān)系的審判人員或其他有關(guān)人員,不得參與本案的審理活動或訴訟活動的審判制度。
3.公開審判制度
公開審判制度是指人民法院審理民事案件,除法律規(guī)定的情況外,審判過程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向社會公開,允許群眾旁聽庭審和宣判過程,允許新聞媒體對庭審過程進(jìn)行采訪、報(bào)道,并將案件向社會披露。
4.兩審終審制度
兩審終審制度是指一個(gè)民事訴訟案件經(jīng)過兩級法院審判后即告終結(jié)的制度。根據(jù)兩審終審制度,對于一般民事訴訟案件,當(dāng)事人不服一審法院的判決或裁定,可上訴至二審法院。二審法院所作的判決、裁定為生效判決、裁定,當(dāng)事人不得再上訴。最高人民法院所作的一審判決、裁定,為終審判決、裁定,當(dāng)事人不得上訴。
[重點(diǎn)解析]
對于這四個(gè)基本制度以理解為主。


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