（三）陰陽合同問題

　　1．陰陽合同的本質(zhì)

　　開標(biāo)前，每個投標(biāo)人的投標(biāo)文件都是保密的，這就使得中標(biāo)人的中標(biāo)價可能會高于招標(biāo)人的心理期望值。而建設(shè)單位為了降低工程成本，總是希望能將承包商的中標(biāo)價格壓至最低。于是就出現(xiàn)了陰陽合同問題。

　　所謂的陰陽合同問題就是招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂了合同后另行訂立了一個背離該合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議而引發(fā)的問題。這個問題主要表現(xiàn)在以哪個合同結(jié)算上面。

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”

　　可見，招標(biāo)人與中標(biāo)人另行簽訂合同的行為屬于違法行為。《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效……（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”

　　2．我國關(guān)于合同備案的相關(guān)規(guī)定

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》第47條規(guī)定：“依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自確定中標(biāo)人之日起十五日內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況的書面報(bào)告。”

　　《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第65條規(guī)定： “依法必須進(jìn)行施工招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自發(fā)出中標(biāo)通知書之日起十五日內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況的書面報(bào)告。

　　前款所稱書面報(bào)告至少應(yīng)包括下列內(nèi)容：

　　（1）招標(biāo)范圍；

　　（2）招標(biāo)方式和發(fā)布招標(biāo)公告的媒介；

　　（3）招標(biāo)文件中投標(biāo)人須知、技術(shù)條款、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法、合同主要條款等內(nèi)容；

　　（4）評標(biāo)委員會的組成和評標(biāo)報(bào)告；

　　（5）中標(biāo)結(jié)果。”

　　《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第47條也規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同；招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。訂立書面合同后7日內(nèi)，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)將合同送縣級以上工程所在地的建設(shè)行政主管部門備案。”

　　可見，中標(biāo)后簽訂的合同是需要備案的。對于兩個存在實(shí)質(zhì)性差別的陰陽合同，只能用第一個合同進(jìn)行備案而不可能采用第二個合同備案或者將兩個合同同時進(jìn)行備案。這也就為我們解決陰陽合同問題提供了一個途徑。

　　3．對于陰陽合同問題的處理

　　《解釋》第21條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。”可見，背離原合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議將不能作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。這與其作為無效合同的結(jié)論是一致的。

　　[重點(diǎn)解析]

　　對陰陽合同問題的處理規(guī)定必須掌握。