1Z302082 掌握合同擔(dān)保的形式

　　一、保證

　　保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　保證擔(dān)保的當(dāng)事人包括：債權(quán)人、債務(wù)人、保證人。

　　（一）保證合同

　　保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

　　（1）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；

　　（2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；

　　（3）保證的方式；

　　（4）保證擔(dān)保的范圍；

　　（5）保證的期間；

　　（6）雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補(bǔ)正。

　　保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。

　　[重點解析]

　　1．應(yīng)當(dāng)注意保證合同的主體是保證人和債權(quán)人，而沒有債務(wù)人。

　　2．保證合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　（二）擔(dān)保范圍

　　保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定。

　　當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

　　[重點解析]

　　1．對保證責(zé)任的范圍應(yīng)當(dāng)注意掌握。

　　2．保證責(zé)任范圍約定不明，保證人要承擔(dān)全部債務(wù)。該條規(guī)定是基于保護(hù)債權(quán)人利益的角度而作出的。這和當(dāng)保證方式約定不明時，按有利于債權(quán)人的連帶責(zé)任保證方式處理是一個道理。

　　（三）保證人的資格條件

　　《擔(dān)保法》第?條規(guī)定：“具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。”同時，《擔(dān)保法》也規(guī)定了下列單位不可以作保證人；

　　（1）國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。

　　（2）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人。

　　（3）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

　　[重點解析]

　　1．應(yīng)當(dāng)重點掌握《擔(dān)保法》規(guī)定的這三大類不得為擔(dān)保人的情形。

　　2．除外規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)注意掌握。