?。ㄒ唬┌l(fā)包人逾期不答復(fù)承包人的竣工結(jié)算文件，按竣工結(jié)算文件確定工程價款

　　考慮到司法實踐中大量的建設(shè)工程施工合同糾紛案件雙方當事人爭議最大的是工程價款的結(jié)算問題，而其中多數(shù)集中于結(jié)算依據(jù)的認定問題上，而建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中對工程竣工結(jié)算的條款約定了相應(yīng)的期限和程序等條件，因此，結(jié)合合同文本約定應(yīng)認定當這些條件具備時即可產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。按上述格式文本合同的要求，竣工結(jié)算的流程為：1.工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，雙方按照協(xié)議書約定的合同價款及專用條款約定的合同價款調(diào)整內(nèi)容，進行工程竣工結(jié)算。2.發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進行核實，給予確認或者提出修改意見。發(fā)包人確認竣工結(jié)算報告通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結(jié)算價款。承包人收到竣工結(jié)算價款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。3.發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行按照貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責(zé)任。4.發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款……由此，最高人民法院的相關(guān)司法解釋進一步確認了承包人在發(fā)包人收悉竣工結(jié)算文件后在約定時間內(nèi)不予答復(fù)的，視為認可竣工結(jié)算文件，按雙方約定處理，即承包人可直接依據(jù)該竣工結(jié)算文件主張工程價款。

　　應(yīng)注意的是，由于司法解釋在這種特定情況下推定了發(fā)包人應(yīng)承擔的義務(wù)，故此對承包人提交竣工結(jié)算文件的程序要求應(yīng)嚴格把握。也即：承包人必須書面遞交竣工結(jié)算文件，且不能適用留置方式；發(fā)包人方的接收人員除法人的法定代表人、其他組織的主要負責(zé)人外，必須限定在其內(nèi)部具有收發(fā)職權(quán)的部門或負責(zé)人，由其簽收或蓋章。此手續(xù)將在訴訟中作為承包方舉證證明發(fā)包人已經(jīng)有效接受該文件的基本證據(jù)。同時，對發(fā)包人來說，若不能在約定的期限內(nèi)對承包人提交的竣工結(jié)算報告全面審核認可，也必須在該期限內(nèi)就其對報告內(nèi)容的異議部分書面通知承包人，以回避不必要的風(fēng)險。司法操作中應(yīng)對上述手續(xù)進行嚴格審查，進而推定雙方當事人的權(quán)利義務(wù)。

　?。ǘ╇p方就同一建設(shè)工程另行簽訂的施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，根據(jù)中標合同確定工程價款

　　在大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等依法必須進行招標建設(shè)的工程項目中，發(fā)包方和承包方在訂立合同方面的自由權(quán)利受到《招標投標法》的明確限定。該法第46條規(guī)定，招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議；第59條規(guī)定，招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正；可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。由于上述國家強制性法律規(guī)定的存在，雙方當事人無論是出于發(fā)包方強迫、承包方要挾或串通一致，凡對同一建設(shè)工程的工程質(zhì)量、工程期限以及包括墊資款在內(nèi)的工程價款等核心問題在中標合同之外另行簽訂一份實際遵照執(zhí)行的施工合同的，均應(yīng)予以糾正，并根據(jù)最高人民法院的司法解釋按照中標合同的約定核算工程價款。

　　裁判中應(yīng)注意對此條款不能作絕對機械理解。招標投標法的上述規(guī)定與合同法關(guān)于合同當事人有權(quán)協(xié)商一致變更合同內(nèi)容的規(guī)定之間并不存在絕對沖突。凡對施工合同中的工程質(zhì)量、工程期限和工程價款這三項實質(zhì)性內(nèi)容作出變更的，只要確實屬于雙方協(xié)商一致，不侵犯國家、社會公共利益或他人利益的，均應(yīng)予以承認；同樣，出于設(shè)計變更、不可抗力等客觀原因，雙方經(jīng)協(xié)商一致對工程質(zhì)量、工程期限和工程價款的在先約定作出適當合理變更的，也不應(yīng)認定為背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容。此即為司法裁判中的自由裁量權(quán)發(fā)揮之所在。

　?。ㄈ╇p方約定按照固定價款結(jié)算的，從其約定這也即是行業(yè)習(xí)慣中俗稱的“包死價”、“一口價”

　　施工合同中約定按照固定價結(jié)算工程款的，一般是指按施工圖預(yù)算包干，即以經(jīng)審查后的施工圖總概算或者綜合預(yù)算為準，有的是以固定總價格包干或者以平方米包干等方式。此類方式均可不通過中介機構(gòu)的鑒定或評估即可確定總價款。若實際施工中未發(fā)生合同修改或變更等情況導(dǎo)致工程量發(fā)生變化的，則應(yīng)按照合同約定的包干總價款結(jié)算。

　　在司法實踐中，有觀點提出對此類固定價款結(jié)算方式也應(yīng)適用情勢變更原則予以調(diào)整。但最高人民法院的相關(guān)司法解釋說明中已經(jīng)明確指出情勢變更原則旨在消除合同履行中出現(xiàn)的顯失公平現(xiàn)象，適用于變更或解除合同，現(xiàn)階段在我國合同法律體系中尚未得到體現(xiàn)，實務(wù)中不宜據(jù)以引用。且固定價款的約定對雙方當事人而言具有一定風(fēng)險分配的作用，經(jīng)由雙方協(xié)商確定建設(shè)施工風(fēng)險的防御者和承擔者，可以在一定程度上防止和限制不正當競爭行為的蔓延，調(diào)整建筑市場有序環(huán)境。如確實出現(xiàn)發(fā)包人和承包人之間利益重大失衡的情形，還可謹慎適用民法中的公平原則予以調(diào)整。