二級建造師糾紛法律制度知識點7:證據(jù)的保全和應用
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知識點7:證據(jù)的保全和應用
【考頻指數(shù)】★★★★
【考點精講】
一、證據(jù)的保全
1.在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù),人民法院也可主動采取保全措施。
2.程序
(1)申請訴前保全,需提供擔保,在48小時做出裁定,裁定保全的,立即執(zhí)行;
(2)采取保全措施后30日內(nèi)不提起訴訟或申請仲裁的,解除保全;
(3)申請有錯誤的,申請人承擔責任;
(4)仲裁中申請證據(jù)保全的,仲裁委員會應將證據(jù)提交基層人民法院。
3.證據(jù)保全的實施
(1)保全措施:查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等。
(2)進行證據(jù)保全,可以要求當事人或訴訟代理人到場。
二、證據(jù)的應用
1.舉證時限
(1)可由當事人協(xié)商,并經(jīng)人民法院準許。
(2)第一審普通程序案件不得少于15日,當事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于10日。
(3)因客觀原因逾期提供證據(jù),或者對方當事人對逾期未提出異議的,視為未逾期。當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù),人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)的,人民法院應當采納,并予以訓誡、罰款。
2.證據(jù)交換
3.質(zhì)證
質(zhì)證是指在法庭的主持下,雙方圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性,對證據(jù)有無證明能力以及證明能力的大小,進行質(zhì)疑、說明與辯駁的過程。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)。
(1)可以不提供書證、物證、視聽資料原件或原物的情況:
(1)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)法院準許出示復制件或者復制品的;
(2)原件或原物已不存在,但有證據(jù)證明復制件、復制品與原件或原物一致的。
4.認證:對證據(jù)有無證明力和證明力的大小進行審查確認。就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力的認定原則:
(1)國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;
(2)物證、檔案、鑒定意見、勘驗筆錄或經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力大于其他書證、視聽資料和證人證言;
(3)證人提供的對其親屬或其他密切關(guān)系的當事人的有利證言,證明力一般小于其他證人的證言。
【經(jīng)典例題】
1.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,人民法院采取的證據(jù)保全措施不包括( )。
A.先予執(zhí)行
B.查封
C.拍照
D.制作筆錄
【答案】A
【解析】本題考查的是民事訴訟證據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定,人民法院進行證據(jù)保全,可以根據(jù)具體情況,采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。
2.人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實證明力的認定原則,錯誤的有( )。
A.鑒定結(jié)論的證明力大于公文書證
B.視聽資料的證明力大于勘驗筆錄
C.經(jīng)過公證的書證證明力大于其他書證
D.親屬提供的對當事人有利的證言,其證明力一般小于其他證人證言
E.證人證言的證明力大于物證
【答案】ABE
【解析】本題考查的是民事訴訟的證據(jù)。就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力的認定原則:(1)國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;(2)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力大于其他書證、視聽資料和證人證言;(3)證人提供的對其親屬或其他密切關(guān)系的當事人的有利證言,證明力一般小于其他證人的證言。
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