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建設(shè)工程合同的簽訂形式

2016-03-25 16:20  來源:來源于網(wǎng)絡(luò)  字體:  打印 收藏

  建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同,其客體是工程項目。建設(shè)工程合同就其外在形式來看,應(yīng)當采用書面形式;就承包人承包的方式來看,可分為直接承包合同和分包合同。

  (一)書面合同:根據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第270條的規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式,這是因為建設(shè)工程合同一般具有合同標的額大、合同內(nèi)容復(fù)雜、履行期較長等特點,如果采用囗頭合同,一旦發(fā)生糾紛則難以舉證,不易分清責任。采用書面形式,一方面可以使合同雙方權(quán)利義務(wù)固定化,減少糾紛,便于合同的履行,另一方面如果合同雙方發(fā)生糾紛,也便于人民法院分清是非、確定責任。所以,《合同法》將建設(shè)工程合同規(guī)定為要式合同,只能采用書面形式。

  (二)直接承包合同:直接承包合同和分包合同是建設(shè)工程合同的兩種實踐形式,是由兩種不同的承包方式?jīng)Q定的。直接承包是指發(fā)包人直接將工程承包給承包人,它又包括工程總承包和單項工程承包兩種方式。

 ?。╨)總承包合同;發(fā)包方以總承包的方式與承包方簽定的建設(shè)工程合同稱為總承包合同。所謂建設(shè)工程的總承包,又稱為“交鑰匙承包”,是指建設(shè)工程任務(wù)的總承包,即發(fā)包人將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工等工程建設(shè)的全部任務(wù)一并發(fā)包給一個具備相應(yīng)的總承包資質(zhì)條件的承包人,由該承包人負責工程的全部建設(shè)工作,直至工程竣工,向發(fā)包人交付經(jīng)驗收合格符合發(fā)包人要求的建設(shè)工程的承包方式。這種承包方式有利于充分發(fā)揮那些在工程建設(shè)方面具有較強的技術(shù)力量、豐富的經(jīng)驗和組織管理能力的大承包商的專業(yè)優(yōu)勢,保證工程的質(zhì)量和進度,提高投資效益。采用總承包的方式進行承包,發(fā)包人和承包人要簽定總承包合同。這種總承包合同既可以用一個總合同的形式,也可以用若干合同的形式來簽定,例如發(fā)包人分別與同一個承包人簽定工程勘察、設(shè)計、施工合同。

 ?。?)單項工程承包合同:發(fā)包人將建設(shè)工程中的勘察、設(shè)計、施工等不同工作任務(wù),分別發(fā)包給勘察人、設(shè)計人、施工人,與其簽定相應(yīng)的勘察合同、設(shè)計合同、施工合同。單項工程承包方式有利于吸引較多的承包商參與投標競爭,使發(fā)包人有更大的選擇余地;也有利于發(fā)包入對建設(shè)工程的各個環(huán)節(jié)、各個階段實施直接的監(jiān)督管理。這種發(fā)包方式較適用于那些對工程建設(shè)有較強管理能力的發(fā)包人。

 ?。?)直接承包合同的禁止性規(guī)定:直接承包合同是采取簽定總承包合同,還是采取簽定單項工程承包合同,可由發(fā)包人根據(jù)情況自行確定。但無論采取哪種形式,都不得簽定肢解承包合同。《合同法》第272條第l款規(guī)定:“發(fā)包人不得將應(yīng)當由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。″一些發(fā)包單位將按其性質(zhì)和技術(shù)聯(lián)系應(yīng)當由一個承包單位整體承包的工程,肢解成若干部分,分別發(fā)包給幾個承包單位,使得整個工程建設(shè)在管理和技術(shù)上缺乏應(yīng)有的統(tǒng)籌協(xié)調(diào),往往造成施工混亂、責任不清,嚴重影響了工程建設(shè)的質(zhì)量。怎樣確定工程建設(shè)是否應(yīng)當由一個承包人完成?這還需要國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)實際情況作出具體規(guī)定。一般來講,一種性質(zhì)或一個整體的建設(shè)工程應(yīng)當由一個承包人來完成,如一棟房屋,或一棟房屋的供水管線。不同性質(zhì)或不同整體的建設(shè)工程,發(fā)包人就可以根據(jù)情況分別發(fā)包給幾個承包人?!逗贤ā方沟氖呛灦ú缓侠淼闹夂贤?/p>

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  (1)分包合同的概念:它是指工程總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人承包建設(shè)工程以后,將其承包的某一部分或某幾部分工程,再發(fā)包給其他承包人,與其簽定承包合同項下的分包合同。這里有兩個合同法律關(guān)系,一個是原發(fā)包人與承包人的承包合同關(guān)系,另一個是承包人與分包人的分包合同關(guān)系。承包人在原承包合同范圍內(nèi)向發(fā)包人負責,分包人與承包人在分包合同范圍內(nèi)向原發(fā)包人承擔連帶責任。因分包的工程出現(xiàn)問題,發(fā)包人既可以要求承包人承擔責任,也可以直接要求分包人承擔責任。簽定分包合同應(yīng)當同時具備兩個條件;第一,承包人只能將自己承包的部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包人;第二,分包工程必須經(jīng)過發(fā)包人同意。

  (2)分包合同的禁止性規(guī)定;《合同法》對簽定分包合同有四點禁止性規(guī)定:①禁止轉(zhuǎn)包。所謂轉(zhuǎn)包是指承包人將其承包的全部建設(shè)工程倒手轉(zhuǎn)讓給第三人,使該第三人實際上成為該建設(shè)工程新的承包人的行為。承包人也不得將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。②禁止將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。所謂相應(yīng)的資質(zhì)條件是指;第一,有符合國家規(guī)定的注冊資本;第二,有相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員;第三,有相應(yīng)的技術(shù)裝備;第四,法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。③禁止再分包。承包人只能在其承包工程的范圍內(nèi)分包一次,分包人不得再次向他人分包。5禁止分包主體結(jié)構(gòu)。主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成,不得向他人分包,否則簽定的合同屬于無效合同。

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