對外承包工程項目的實(shí)施是一個(gè)復雜的系統工程，有其內在的客觀(guān)規律，必須采用與之相適應的合同模式去實(shí)現。對于從事對外工程總承包（EPC）的企業(yè)如何基于EPC 合同模式特點(diǎn)，防范與控制風(fēng)險呢？

　　EPC 合同特點(diǎn)

　　所謂EPC合同，即：設計-采購-施工（Engineering，Procurement and Construction）合同，是一種包括設計、設備采購、施工、安裝和調試，直至竣工移交的總承包模式。這種合同模式起源于20世紀60年代。隨著(zhù)美國和其他發(fā)達國家工程技術(shù)的不斷更新，不斷涌現的新的項目需要加快建設。激烈的市場(chǎng)競爭要求將新產(chǎn)品早日投入市場(chǎng)。傳統的設計-招標-施工的管理模式已不能滿(mǎn)足業(yè)主的需要，于是新的工程項目總承包的模式就應運而生。

　　傳統承包模式中，材料與工程設備通常是由項目總承包單位采購，但業(yè)主可保留對部分重要工程設備和特殊材料的采購權。在EPC合同模式下，承包商的工作范圍包括設計（Engineering），工程材料和設備的采購（Procurement）以及工程施工（Construction）直至最后竣工，并在交付業(yè)主時(shí)能夠立即運行。這里的“設計”包括工程圖紙的設計、工程規劃和整個(gè)設計過(guò)程的管理工作。該EPC合同條件通常適用承包商以交鑰匙方式為業(yè)主承建工廠(chǎng)、發(fā)電廠(chǎng)、石油開(kāi)發(fā)項目以及基礎設施項目等。

　　EPC合同模式是一種快速跟進(jìn)方式的合同管理模式。EPC合同模式與過(guò)去那設計圖紙全部完成之后再進(jìn)行招標的傳統的連續建設模式不同，在主體設計方案確定后，隨著(zhù)設計工作的進(jìn)展，完成一部分分項工程的設計后，即對這一部分分項工程組織招標，進(jìn)行施工。

　　快速跟進(jìn)模式的最大優(yōu)點(diǎn)就是可以大大縮短工程從規劃、設計到竣工的周期，節約建設投資，減少投資風(fēng)險，可以比較早地取得收益。一方面整個(gè)工程可以提前投產(chǎn)，另一方面減少了由于通貨膨脹等不利因素造成的影響。

　　EPC合同模式下承包商對設計、采購和施工進(jìn)行總承包，在項目初期和設計時(shí)就考慮到采購和施工的影響，避免了設計和采購、施工的矛盾，減少了由于設計錯誤、疏忽引起的變更，可以顯著(zhù)減少項目成本，縮短工期。從EPC的實(shí)踐看，即使業(yè)主付出的合同價(jià)格要高一些，甚至高出很多，他們仍愿意采用這種由承包商承擔大部分風(fēng)險的做法。對承包商來(lái)說(shuō)，雖然這種合同模式的風(fēng)險較大，只要有足夠的實(shí)力和高水平的管理，就有機會(huì )獲得較高的利潤。

　　國際工程承包合同按計價(jià)方式劃分，可分為總價(jià)合同、單價(jià)合同、承辦補償合同三種類(lèi)型。總價(jià)合同又分為：固定總價(jià)合同、調值單價(jià)合同、固定工程量總價(jià)合同、管理費單價(jià)合同。固定總價(jià)合同中的價(jià)格是固定不變的，除非工程設計或工程范圍發(fā)生變動(dòng)。這要求精確的設計圖紙、詳細的工程描述和承包商準確地計算，報價(jià)考慮到一些費用的上升因素。

　　EPC 的最大特點(diǎn)是固定總價(jià)，在EPC模式條件下，業(yè)主允許承包商因費用變化而調價(jià)的情況是不多見(jiàn)的。業(yè)主與承包商雙方要先談妥價(jià)錢(qián)， 簽約時(shí)一定要考慮到可能的風(fēng)險， 因此承包商的價(jià)格中難免含有一定水分， 以達到防范風(fēng)險的目的。EPC合同的合同價(jià)格往往高于傳統合同模式的合同價(jià)格。

　　EPC為什么采用固定總價(jià)合同的方式呢？因為EPC通常與融資有著(zhù)密切關(guān)系。由于偏重于融資安排的緣故，承包商可能自己帶資金支持項目，這要求項目成本一定要有確定性，不能敞口；并且還要有前瞻性，以保證融資金額的相對固定和安全， 否則融資人的風(fēng)險就會(huì )很大。EPC合同簽約雙方的議標比較漫長(cháng)，實(shí)際上是一個(gè)討價(jià)還價(jià)的過(guò)程。

　　EPC合同模式主要適合在以下項目中采用：

　　—— 適用于化工、冶金、電站、鐵路等大型基礎設施工程，含有機電設備的采購和安裝的工程項目。

　　—— 涉及某些專(zhuān)業(yè)技術(shù)或技術(shù)專(zhuān)利的項目。承包商不僅承擔項目實(shí)施，還要負責技術(shù)專(zhuān)利轉讓。

　　—— 承包商不僅要負責項目實(shí)施，還要承擔對業(yè)主人員的技術(shù)培訓和操作指導，直至業(yè)主指定的工作人員能獨立操作生產(chǎn)設備、正常進(jìn)行運營(yíng)管理的項目。

　　—— 需要承包商墊資帶資的延期付款項目等。

　　EPC合同模式很重視“竣工試車(chē)”的重要性， 只有試車(chē)成功才能談最終驗收，否則必須做“再試車(chē)”， 這說(shuō)明EPC合同模式實(shí)質(zhì)上更適用于成套設備為主的項目。國際上在招標EPC類(lèi)項目時(shí)通常分成兩步走：第一步是技術(shù)標，通過(guò)了技術(shù)標后的第二步才是價(jià)格標。這樣可以確保業(yè)主的目標：首先是質(zhì)量，其次才是價(jià)格。

　　EPC 合同條件風(fēng)險防范

　　國際工程承包合同中一般都將工程的風(fēng)險劃分為業(yè)主的風(fēng)險、承包商的風(fēng)險、不可抗力風(fēng)險，有時(shí)是明示的規定，有時(shí)是隱含在合同條款中。一般來(lái)說(shuō)，在傳統合同模式下，業(yè)主的風(fēng)險大致包括：政治風(fēng)險、社會(huì )風(fēng)險、經(jīng)濟風(fēng)險、法律風(fēng)險、外界風(fēng)險等，其余風(fēng)險由承包商承擔，另外，出現不可抗力風(fēng)險時(shí)，業(yè)主一般負擔承包商的直接損失。

　　在EPC合同模式下，上述傳統合同模式中的外界風(fēng)險、經(jīng)濟風(fēng)險一般都要求承包商來(lái)承擔，這樣，項目的風(fēng)險大部分轉嫁給了承包商。EPC合同是一種由承包商進(jìn)行全部設計、采購和施工，提供完善的設施的總包合同模式，EPC合同條件下工程風(fēng)險一般都要求承包商來(lái)承擔，如果承包商善于運用EPC合同模式，控制和處理工程風(fēng)險，就能最大限度地將投標報價(jià)中的風(fēng)險轉化為利潤。

　　雖然在招投標安排下，承包商修改招標書(shū)的合同條件（含通用條件和專(zhuān)用條件）的機會(huì )較小，但是，仍然可以在投標書(shū)中針對一些關(guān)鍵問(wèn)題提出澄清、偏差或者要求刪除的可能。至于議標項目，承包商與業(yè)主談判修改合同文件的余地較大。無(wú)論哪一種情況，通過(guò)風(fēng)險審核，至少可以對有關(guān)條件和條款做到心中有數，在編寫(xiě)投標書(shū)時(shí)盡量防范這些風(fēng)險，并且在商務(wù)澄清、技術(shù)澄清和合同文件談判時(shí)予以落實(shí)。在EPC 合同中，承包商的風(fēng)險貫穿了整個(gè)合同的每一個(gè)條款和每一份附件。在審核合同條款以及有關(guān)附件時(shí)，應該從頭到尾仔細審核，不遺漏任何一個(gè)潛在的風(fēng)險。

　　—— 合同范圍

　　必須審核合同文件是否規定了明確的工程范圍，注意承包商的責任范圍與業(yè)主的責任范圍之間的明確界限劃分。有的業(yè)主將一個(gè)完整的項目分段招標，此時(shí)應該特別注意中國公司的工程范圍與其他承包商的工程范圍之間的界限劃分和接口。

　　—— 價(jià)款支付

　　首先，如果是現匯付款項目（由業(yè)主自籌資金加上業(yè)主自行解決的銀行貸款），應當重點(diǎn)審核業(yè)主資金的來(lái)源是否可靠，自籌資金和貸款比例是多少，是政府貸款、國際金融機構（例如世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行）貸款還是商業(yè)銀行貸款。

　　其次， 如果是延期付款項目（大部分付款是在項目建成后還本付息故需要承包商方面解決賣(mài)方信貸），應當重點(diǎn)審核業(yè)主對延期付款提供什么樣的保證，是否有所在國政府的主權擔保、商業(yè)銀行擔保、銀行備用信用證或者銀行遠期信用證，并注意審核這些文件草案的具體條款。對于業(yè)主付款擔保的審核， 應該注意是否為無(wú)條件的、獨立的、見(jiàn)索即付的擔保。對于業(yè)主信用證的審核，應該注意開(kāi)證行是否承擔不可撤銷(xiāo)的付款義務(wù)，并且信用證是否含有不合理的單據要求或者限制付款的條款。此時(shí)還應該審核提供擔保或者開(kāi)立遠期信用證的銀行本身的資信是否可靠。

　　第三， 審核合同價(jià)款的分段支付是否合理。通常， 預付款應該不低于 10%，質(zhì)保金（或稱(chēng)“尾款”）應該為 5% 或者不高于 10%，里程碑付款（即按工程進(jìn)度支付的工程款）的分期劃分及支付時(shí)間應該保證工程按進(jìn)度用款，以免承包商墊資過(guò)多，既增加風(fēng)險又增加利息負擔。要防止業(yè)主將里程碑付款過(guò)度押后延付的傾向。還要注意，合同的生效，或者開(kāi)工令的生效，必須以承包商收到業(yè)主的全部預付款為前提， 否則承包商承擔的風(fēng)險極大。

　　應注意合同價(jià)款的構成和計價(jià)貨幣。在一些亞非國家承包項目， 合同價(jià)款往往分成外匯計價(jià)部分和當地貨幣計價(jià)部分。此時(shí)應注意匯率風(fēng)險和利率風(fēng)險， 以及承包商和業(yè)主對匯率風(fēng)險和利率風(fēng)險的分擔辦法。例如：由于這些國家的通貨膨脹率通常會(huì )高于美元或歐元， 應考慮在合同中規定當地貨幣與美元或歐元之間的一個(gè)固定匯率， 并規定超過(guò)這一固定匯率如何處理。

　　—— 銀行保函

　　通常業(yè)主會(huì )要求承包商在合同履行的不同階段提供預付款保函、履約保函和質(zhì)保金保函三個(gè)銀行保函。

　　預付款保函。預付款保函必須在承包商收到業(yè)主全部預付款之時(shí)才同時(shí)生效，而且生效的金額以實(shí)際收到的預付款金額為限。預付款保函的失效越早越好，盡量減少與履約保函相重疊的有效期限。應該避免預付款保函與履約保函并行有效直至完工日。尤其應當拒絕預付款保函超越完工期， 與質(zhì)保金保函重疊。

　　履約保函。履約保函的擔保金額應該不超過(guò)合同價(jià)款的一定比例，如 10%.此時(shí)應注意，通常現匯項目的業(yè)主會(huì )要求承包商提供較高的履約保函比例，如 20% 或 30%。但是，對延期付款項目，鑒于承包商已經(jīng)承擔了業(yè)主延期付款的風(fēng)險，應該嚴格將履約保函的比例限制在 10% 以下。履約保函的失效期應爭取在完工日、可靠性試運行完成日或者商業(yè)運行日失效之前，并避免與質(zhì)保金保函發(fā)生重疊，否則會(huì )增加承包商的風(fēng)險。

　　質(zhì)保金保函。質(zhì)保金保函的生效應該以尾款的支付為前提條件。也就是說(shuō)，業(yè)主支付 5% 的尾款，承包商就交付 5% 的質(zhì)保金保函；業(yè)主支付 10% 的尾款，承包商就交付 10% 的質(zhì)保金保函。質(zhì)保金保函的金額不應該超過(guò)工程尾款的金額，通常為合同價(jià)款的 5% 或 10%，最多不能超過(guò) 10%.質(zhì)保金保函的失效應當爭取不遲于最終接受證書(shū)簽發(fā)之日。

　　—— 稅收與保險條款

　　對稅收條款的審核應明確劃分承包商承擔項目所在國的哪些稅收，業(yè)主承擔項目所在國哪些稅收。如有免稅項目，則應明確免稅項目的細節，并明確規定萬(wàn)一這些免稅項目最終無(wú)法免稅，承包商有權從業(yè)主那里得到等額的補償。對保險條款的審核應當注意關(guān)于承包商必須投保的險別、保險責任范圍、受益人、重置價(jià)值、保險賠款的使用等規定是否合理—— 業(yè)主責任條款在審核業(yè)主責任條款時(shí)應注意：首先，業(yè)主最大的責任是向承包商按時(shí)、足額付款。合同條款中應該爭取對業(yè)主拖延付款規定罰息，并且對業(yè)主拖延付款造成的后果規定違約責任。

　　其次， 注意在合同中明確規定業(yè)主有義務(wù)對施工現場(chǎng)提供什么樣的條件，其中包括：施工現場(chǎng)應該具有什么樣的道路、施工用電、用水、通信等條件。

　　第三， 注意規定業(yè)主按期完成其本身工程范圍內工程的責任。例如：在電站項目的 EPC 合同項下，業(yè)主應該按期完成輸變電工程和接入系統， 以確保電站的按時(shí)并網(wǎng)發(fā)電。

　　第四， 在分標段招標的 EPC 合同項下，還應爭取規定，如果業(yè)主聘用的其他承包商施工干擾了本合同承包商施工， 業(yè)主應該承擔什么責任。

　　第五， 業(yè)主往往在招標文件中規定，對于招標文件中的信息的準確性業(yè)主不負責任，承包商有義務(wù)自己解讀、分析并核實(shí)這些信息。例如，水文地質(zhì)情況，承包商可以自己調查并復核有關(guān)情況；但是，對于招標文件中有關(guān)設計要求的技術(shù)參數， 應該屬于業(yè)主的責任范圍。

　　—— 法律適用條款和爭議解決條款

　　法律適用條款通常均規定適用項目所在國的法律。有的外商在中國內地投資電站項目，卻在合同條款中規定適用外國法律為合同的準據法。這是不能成立的。因為關(guān)于電站項目的許多法律是屬地法，只要電站建在中國，就必須受這些法律的約束，例如：電站的設計規范、質(zhì)量標準、環(huán)保法規、建設法規、消防法規、安全生產(chǎn)標準等，均必須首先適用所在地的法規，應該避免在項目所在國法規。有的業(yè)主因為是國際資本，電站建在印度，卻要求 EPC 合同的準據法規定為英格蘭法。這也應該盡量避免，在盡量爭取適用所在國法律的同時(shí)，更多地適用國際慣例。盡量爭取如果法規變化導致承包商的工程造價(jià)（成本及開(kāi)支）增加，業(yè)主應該予以等額補償。

　　關(guān)于爭議解決條款，應該避免在項目所在國或業(yè)主所在國仲裁，爭取在第三國國際仲裁，尤其應該避免在一些對中國懷有偏見(jiàn)的西方國家仲裁機構仲裁。應該明確選擇仲裁機構和仲裁條款。必須明確規定仲裁裁決是終局的， 對雙方均有約束力。

　　EPC合同模式在國內

　　我國對基本建設管理體制進(jìn)行了一系列探索性的改革，其中之一就是由專(zhuān)門(mén)的公司對建設項目試行總承包制，擇優(yōu)選定這種專(zhuān)門(mén)的公司，從項目立項開(kāi)始，完成設計、設備材料采購、施工、安裝調試，直至交付使用的全過(guò)程實(shí)行固定價(jià)格總承包的EPC模式。20世紀80年代以來(lái)，在我國水電、建筑、冶金、化工、石化、石油、鐵道、輕工等行業(yè)相繼組建了一批工程總承包公司，在管理上一直努力采用國際先進(jìn)的管理模式和方法，爭取與世界通行的管理模式接軌，取得了一些明顯的成效。但是與世界一流的工程公司相比，在功能、人員素質(zhì)、管理體制、管理方法和管理水平上都存在很大差距。我國的工程總承包公司，大都是在原先設計單位的基礎上改建而成的，并不具備從項目的策劃、定義、設計、采購、施工、安裝調試到交付使用進(jìn)行全過(guò)程管理的綜合功能和人力資源，因此亟待提高我國工程總承包的水平，努力改造和培育一批有競爭力、高水平、國際型的工程公司。

　　近幾年來(lái)，國外通行的EPC工程項目合同模式已經(jīng)在我國國內的外商獨資項目和中外合資項目中被普遍采用。在大型建設項目中，業(yè)主首先通過(guò)招標，選擇有經(jīng)驗、有競爭力的項目管理公司或工程公司，即PMC，再由PMC公司代表業(yè)主組織招標和評標，選擇EPC工程總承包商，并對其進(jìn)行全過(guò)程的管理工作。EPC合同模式為我國現有的工程項目建設管理模式的改革提供了新的變革動(dòng)力。通過(guò)EPC工程項目公司的總承包，可以解決設計、采購、施工、試運轉整個(gè)過(guò)程的不同環(huán)節中存在的突出矛盾，使工程項目實(shí)施獲得優(yōu)質(zhì)、高效、低成本的效果。

　　合同條款實(shí)際上反映了各方的權利和義務(wù)，合同條款的嚴密性與準確性是保障談判獲得各種利益的重要前提。如果在擬定合同條款時(shí)掉以輕心，不注意合同條款的完整、嚴密、準確、合理、合法，其結果會(huì )因合同談判對手的條款措辭或表述技巧而掉進(jìn)陷阱，使工程總承包公司的利益喪失殆盡，甚者為此付出慘重代價(jià)。在實(shí)際EPC合同管理工作中，必須牢記合同條款內容，認真研究與掌握合同條款內容，把全面履行合同作為EPC承包公司的重要工作目標。

　　隨著(zhù)世界經(jīng)濟迅猛發(fā)展，特別是我國加入WTO以后，處于發(fā)展中的我國各行各業(yè)都在與國際接軌，必須走向國際與國際公司競爭，在競爭中求生存與發(fā)展。EPC合同模式對節省投資、縮短工期、保證質(zhì)量以及提高自身經(jīng)濟效益等方面將會(huì )收到良好的效果。

　　作者：劉虹